答案構成「H27意匠法Ⅰ(2)」

2015年08月05日 16:07

　今年度の論文本試・意匠法の問題Ⅰ、設問（２）についてです。

　先出願による通常実施権（２９条の２）が発生するのは実務ではレアケースだと思っていますが、何故か、試験には良く出ますね。

　「抗弁」を訊いていますが、侵害系の問題ですので「侵害の定義」から入った方が良いでしょう。ただし、あくまでも記載を求められているのは「抗弁」ですので、「否認」に当たる「侵害の定義～当て嵌め」は設問にある「意匠ロは意匠ニに類似」を使って軽く記載する程度に留めるようにしましょう。

　また、明らかに２９条の２の記載を求めていますが、「先使用権が発生しないこと」も要件の一つになりますので、２９条の要件検討も忘れずに。「意匠ロの製造販売の準備日（平成２６年８月２日）が意匠ニの出願日（平成２６年７月２日）の後」であることを根拠に簡潔に記載すれば良いでしょう。

　答案構成（項目立て）は、以下になります。
 

１．侵害の該否検討
（１）侵害の定義
（２）当て嵌め
（３）結論（抗弁なき限り侵害を構成）
２．抗弁の検討
（１）先使用権（２９条）
（２）先出願による通常実施権（２９条の２）
　①直接当て嵌め
　②結論（先出願による通常実施権（２９条２）の抗弁が可能である）
３．制度趣旨
（１）Ｈ１０改正により（拒絶確定出願は先願の地位を有しないこととなった）
（２）しかし（後願権利者から権利行使を受ける可能性がある）
（３）そこで（２９条の２の導入）

　意匠法は判例も少なく「ネタ枯れ傾向」が続いています。平成１０年代を含めて「過去問」に当たっておくことをお勧めします。

情報ソース
https://www.jpo.go.jp/torikumi/benrishi/benrishi2/pdf/h27benrisi_ronten/shiken_isyou.pdf

勉強会情報
https://www.mesemi.com/news/cafe%E5%8B%89-%E9%96%8B%E5%82%AC%E4%B8%AD%EF%BC%81/